分类： 云计算
2013-09-03 09:19:23
红筹回归问题，审核人员一直持相对开放的态度，只要在满足股权清晰稳定、控股权在境内以及资金轨迹基本清晰的前提下可以有适当的创新处理。
红筹架构回归境内上市，控制权必须回到境内，但是可以留部分外资在境外，如果超过257可以继续享受外商投资企业的待遇。如果控制权回归境内，那么如果当地税局能够出具证明，则以前的税收优惠可以不用补缴。
境内主体境外投资以及后来回归境内首发上市的外汇登记问题，根据规定外资进去和回来都是要进行外汇登记的。一般情况下，外资的回归都是在中介机构的指导下进行的，因此，该项外汇登记手续一般情况下会做得比较完备。但是如果外资出去时没有登记呢，根据第75号文的规定，是可以在2006年3月31日前补充外汇登记，如果过了这个期限很多地方是可以放开的，但是据了解现在北京等地已经不再允许外汇补充登记了。不过，上有政策下有对策，根据这种现状律师创造性的做出了“75号文仅对设立境外特殊目的公司有关情况”的解释，如嘉寓股份案例。
关于红筹架构回归的案例中，BVI公司是否可以保留的问题，经咨询有关专业人士是可以保留的，但是小兵认为从投行业务的角度来讲，这可能会增加部分工作量。
红筹架构回归还存在实际控制人是否变更的问题，尤其是当地企业在境外上市时，战略投资作为第一大股东和实际控制人的情况下，实际控制人变更问题至少存在以下障碍：
1） 战略投资者作为实际控制人的上市公司至今没有成功案例，且该种模式尚在讨论中，尚未成熟；
2） 境内某些行业对外资投资者存在政策性障碍。
如果存在新浪模式的协议控制的情况，则还可能出现境内上市主体不能连续计算业绩的问题。
案例一：二六三（002467）
总体上来讲，二六三网络的红筹架构调整境内首发上市完全按照“怎么出去再怎样回来”的还原形式，其优点是保证了思路的清晰和方式的得当，尽管二六三网络存在二次上会的问题，但是在该问题的处理上两家不同的保荐机构秉承了一贯的解决思路，值得参考和借鉴。另外，具体到本案例来讲，有以下几点值得特别注意：
第一，二六三网络当初准备境外上市时，红筹架构的搭建完全参照了“新浪模式”，即通过签署一系列的关联交易以协议控制的模式达到将利润转移给境外上市主体的目的。因此，在还原过程中，一系列交易协议的处理需要谨慎且周全，同时需要控股股东，实际控制人就可能存在的风险出具有关承诺。
第二，该案例最基本的处理思路就是严格按照红筹架构搭建的过程来进行逆向还原，优点是思路清晰也容易得到监管部门的认可，同时红筹架构还原中关于“股权调整前后股东权益没有发生重大变化”这一永恒命题的论证也就水到渠成。
第三，二六三网络在境外上市之前还进行了一轮海外私募，回到国内上市的首要工作就要回购该部分股份，这一点对于进行过私募的红筹架构企业来讲具有重要的参考意义。
第四，案例中提到了公司红筹架构搭建过程中，主要股东在外汇部门办理外汇登记的情况，因此，在该问题的处理过程中外汇登记也是一个比较复杂和关键的点。
案例二：启明星辰（002439）
1. 启明星辰在境外注册BVI公司是，适用当地授权资本制的法律原则，这与我国实收资本制有着本质的区别，而授权资本制也就是常见的“一元公司”、“一股公司”等公司形态的基本依据。另外，BVI公司在注册时利用了实际控制人兄长为澳大利亚国籍的一个优势，这也是在搭建红筹架构是非常常见的一种变通方式。
2. 与二六三相同，启明星辰在搭建红筹架构时也采取了协议控制的新浪模式，而新浪模式在高科技软件企业中更是备受青睐。
3. 在境外上市主体的处理中，启明星辰保留了唯圣控股和天辰龙源两个壳公司而仅仅注销了BVI公司，这也是其一个比较重要的特别之处，但是这样的处理方式并非小兵所提倡，应为壳公司的继续存续会引起利益输送的怀疑。另外需要注意的是，BVI公司通过转让唯圣控股的股权而获取了一笔能够作为净资产的收益，唯圣控股合并报表的净资产主要来自天辰龙源，而天辰龙源的最近3年经审计没有业务收入也就是是当初设立时的净资产。
4. 启明星辰在红筹架构的搭建过程中，存在境外战略投资者和员工虚拟持股的情况，而在境内上市的过程中则通过直接持有发行人股份的形式实现了利益的协调和弥补。该案例在本问题的处理上思路清晰、论证条理，具有非常大的参考价值。
5. 在论证红筹架构废止前后不存在控制权转移和利益转移时，采取了直接通过图表对比的方式，既简洁又方便地说明了问题，值得借鉴。
（ （作者：投行小兵）
